Вимоги substance: потрійний стандарт перевірки міжнародних структур

Компанії, що використовують холдингові структури, стикаються з безпрецедентним рівнем контролю з боку трьох незалежних «гейткіперів»: податкових органів (глобальний мінімальний податок і тести проти «порожніх» компаній), банків (посилена AML/KYC-перевірка) та інвесторів (перевірка реального корпоративного управління і substance під час due diligence). Відповідність вимогам одного «гейткіпера» більше не гарантує проходження інших. 

Кіпрська холдингова компанія з формально бездоганними місцевими директорами може отримати відмову у відкритті банківського рахунку через нечітку «ділову логіку», тоді як структура з «ідеальним» KYC-пакетом може втратити договірні пільги через Principal Purpose Test (PPT). Це розходження формує новий імператив: структура має одночасно відповідати (i) податковим порогам substance (включно з carve-out SBIE у Pillar 2 та «gateway tests» ATAD III), (ii) банківським стандартам комплаєнсу (верифікація UBO, підтвердження джерел коштів), (iii) очікуванням інвесторів у due diligence (governance-документація, TP-файли, історія податкового комплаєнсу). 

Податкові вимоги до substance стали математично вимірюваними

Глобальний мінімальний податок (Pillar 2) перетворив substance із якісного судження на формульний розрахунок. Substance-Based Income Exclusion (SBIE) дозволяє виключати з розрахунку «top-up tax» суму, що дорівнює 5%допустимих витрат на payroll плюс 5% вартості матеріальних активів у кожній юрисдикції. Перехідні ставки залишаються вищими до 2033 року (у 2025: 9,6% payroll і 7,6% tangible assets), створюючи негайні стимули демонструвати реальну операційну присутність. Для капіталомістких бізнесів це виключення може повністю прибрати ризик «top-up»: €100 млн payroll і матеріальних активів генерують €16 млн виключуваного доходу за ставками 2025 року.

Імплементація різко прискорилась. Станом на кінець 2025 року 65 країн запровадили Pillar 2-законодавство; 22 із 27 держав ЄС імплементували і Income Inclusion Rule (IIR), і Qualified Domestic Minimum Top-up Tax. Лише Естонія, Латвія, Литва, Мальта та Словаччина використали дозволене шестирічне відтермінування. Кіпр, Польща, Португалія та Іспанія впровадили із затримкою, але з ретро-ефектом на 2024 рік. OECD прогнозує, що близько 90% компаній у периметрі правил підпадатимуть під 15% мінімум до кінця 2025 року.

Проєкт директиви ЄС Anti-Tax Avoidance Directive III (ATAD III / Unshell Directive) додає окремий режим substance для «shell entities», хоча документ залишається заблокованим у Раді ЄС через вимогу одностайності. За проєктом, компанії, що проходять усі три «gateway tests», мають підтвердити мінімальні індикатори substance, інакше ризикують втратити договірні пільги та звільнення за директивами ЄС. Сукупні «gateway criteria»:

1. понад 65% виручки — пасивні доходи (дивіденди, відсотки, роялті) за попередні два роки;

2. транскордонний характер: понад 55% активів поза державою-членом або 65% доходу від транскордонних операцій;

3. аутсорсинг адміністрування та прийняття рішень третім сторонам.

Компанії, що «спрацювали» по gateway-тестах, повинні довести: наявність власних/орендованих приміщень (ексклюзивне використання), щонайменше одного активного банківського рахунку в ЄС, і щонайменше одного кваліфікованого директора — податкового резидента ЄС, який не входить більш ніж до чотирьох рад директорів непов’язаних компаній. Запропоновані штрафи — 2–4% річної виручки за неправдиві декларації.

Юрисдикційно-специфічний substance формує чотирирівневий ландшафт комплаєнсу

Кіпр

Кіпр вимагає, щоб «management and control» для податкової резидентності здійснювалися локально:

• більшість директорів — податкові резиденти Кіпру (джерело: LegalClarity) і мають реальні повноваження;

• засідання ради директорів відбуваються на Кіпрі, щонайменше одне на рік із фізичною присутністю всіх директорів (джерело: Amazoncis);

• місцеві співробітники зареєстровані в Cyprus Social Insurance;

• комерційний офіс (не віртуальна адреса) та локальні банківські рахунки з резидентними підписантами (джерело: Sagehill Partners / LegalClarity).

Циркуляр лютого 2024 року підвищив пороги з ТЦУ: €5 млн для фінансування і €1 млн для інших операцій (джерело: Chambers and Partners). Типові витрати на підтримання локальних директорів та офісу: €15 000–40 000на рік (джерело: LegalClarity).

Нідерланди

Нідерланди у 2020 році внесли критичну зміну: виконання substance-критеріїв перестало бути «safe harbor» і тепер лише зміщує тягар доказування на податкові органи, але не гарантує доступ до пільг за договорами (джерело: AGN International). Повні вимоги включають:

• мінімум 50% статутних членів ради з повноваженнями ухвалення рішень проживають у Нідерландах;

• у резидент-директорів повноваження не менші, ніж у нерезидентів;

• мінімум €100 000 витрат на зарплати, пов’язані з холдинговою діяльністю (для фінсервіс-компаній);

• обладнаний офіс (мінімум на 24 місяці), локальний бухоблік, і — ключове — основні банківські рахунки в Нідерландах (джерела: Abilitiestrust / Burenlegal).

Conditional Withholding Tax на відсотки і роялті (з 2021) та на дивіденди (з січня 2024) за ставкою 25,8%застосовується до виплат афілійованим компаніям у низькоподаткових або «чорних» юрисдикціях ЄС, якщо не виконані anti-abuse тести (джерело: PwC).

ОАЕ

ОАЕ у 2024 році кардинально перебудували режим substance. Cabinet Decision No. 98 of 2024 скасував Economic Substance Regulations (ESR) для фінансових років, що починаються з 1 січня 2023 року або пізніше, та анулював пов’язані повідомлення/звітність/штрафи (джерело: K&L Gates). Вимоги substance фактично «перейшли» у Corporate Tax через статус Qualifying Free Zone Person (QFZP), що дає 0% на qualifying income (джерело: IN’P / PwC). Для QFZP потрібно:

• здійснювати Core Income-Generating Activities (CIGA) у межах Free Zone;

• мати достатні активи та кваліфікованих FTE-співробітників локально;

• нести адекватні операційні витрати;

• отримувати дохід від qualifying activities;

• готувати обов’язкову аудовану фінзвітність.

Non-qualifying revenue має бути нижчим за AED 5 млн або 5% загальної виручки (джерело: PwC). Важливо: «rubber stamping» (формальне затвердження рішень, ухвалених в іншому місці) не зараховується — для холдингів рішення ради мають доказово ухвалюватися у Free Zone (джерело: PwC). Втрата QFZP веде до 9% Corporate Tax на весь дохід і позбавляє 0% режиму на наступні чотири податкові періоди (джерело: PwC).

Люксембург

Люксембург застосовує Circular L.I.R. 56/1 до внутрішньогрупових фінансуючих компаній:

• більшість членів ради, які можуть юридично зобов’язувати компанію, — резиденти Люксембургу;

• ключові управлінські рішення ухвалюються в Люксембурзі;

• щонайменше одні загальні збори на рік — локально;

• наявність кваліфікованого персоналу для контролю фінансових транзакцій;

• на аутсорсинг допускаються лише функції без істотного впливу на контроль ризиків (джерело: elvingerhoss).

Participation exemption (0% на кваліфіковані дивіденди і приріст капіталу) вимагає 10% участі або ціни придбання €1,2 млн (для приросту капіталу — €6 млн) при володінні мінімум 12 місяців (джерела: Damalion / elvingerhoss). Post-ATAD GAAR означає, що дивіденди за «негenuine» схемами, націленими на податкові вигоди, можуть не отримати звільнення навіть за технічної відповідності (джерело: Elvingerhoss).

Банківський комплаєнс став «gatekeeping-функцією» щодо substance

AML-пакет ЄС, опублікований 19 червня 2024 року, — найбільша реформа за десятиліття. Regulation (EU) 2024/1624 запроваджує єдиний «Single Rulebook» (чинний з 10 липня 2027), а EU AML Authority (AMLA) зі штаб-квартирою у Франкфурті, що працює з 1 липня 2025 року, з 2028 напряму наглядатиме приблизно за 40 високоризиковими фінансовими установами, які працюють крос-бордер у 6+ державах-членах (джерела: KPMG / eucrim).

Вимоги до прозорості бенефіціарного володіння поширені на не-ЄС юросіб і структури; центральні реєстри мають бути інтегровані через European Central Platform до 10 липня 2025 року (джерело: DLA Piper).

Проєкт RTS EBA щодо customer due diligence (консультації 2025) прямо визначає «complex ownership structures» як будь-яку структуру, де клієнт і компанії в шарах володіння — у різних юрисдикціях (навіть у межах ЄС). Оцінка має враховувати «усі частки на кожному рівні володіння». Контроль включає «significant influence», а не лише більшість (джерело: Hogan Lovells).

Банки та фінтехи застосовують конкретні перевірки substance вже на онбордингу. Revolut Business для холдингів вимагає: повний список дочірніх компаній із часткою ≥25%, опис діяльності кожної «дочки», країну інкорпорації, підтвердження активності (сайт, регуляторні дані, контракти), повну схему володіння до всіх UBO та ідентифікацію директорів (джерело: Revolut). Wise Business зазначає, що сервіс призначений для крос-бордер платежів, а не для зберігання великих залишків; значні баланси без очікуваних транзакційних патернів ведуть до посиленої комплаєнс-перевірки і потенційного закриття (джерело: Launchese).

Типові причини відмови, пов’язані з substance: холдинги без торговельної активності і без доказових потоків коштів; складні структури, які неможливо повністю верифікувати; неповні документи (особливо списки «дочок» і розірвані ланцюги володіння); відсутність доказів реальної діяльності (немає сайту/контрактів/інвойсів); незрозуміла «географічна дистанція» у бізнес-зв’язках. Moody’s визначає 7 індикаторів «shell company», які банки скринять: аномальні директори (тисячі призначень), масові адреси реєстрації, невідповідність ризику юрисдикції національності директора, фінансові аномалії (мільйони виручки при мінімумі співробітників), «сплячка» з різким стартом активності, кругове володіння, відсутність цифрового сліду (джерело: Moody’s).

Пакет документів для відкриття рахунку холдингу зазвичай включає: certificate of incorporation, установчі документи, реєстр директорів і акціонерів, ownership chart до всіх UBO з ID-верифікацією, повний список «дочок» з описом бізнесу і доказами активності, підтвердження operating address (не віртуальний офіс), документи щодо source of funds / source of wealth, фінансову звітність та чинні банківські виписки. Очікування за строками: 24–48 годин для стандартної перевірки фінтехом; 5+ робочих днів для складних структур у Revolut; до 4 місяців для традиційних банків (опитування Thomson Reuters; джерело: Trulioo).

Investor due diligence розглядає substance як фактор вартості (valuation variable)

ILPA Due Diligence Questionnaire 2.0 став де-факто стандартом для оцінки PE/VC-фондів; розділи governance і substance включають: структуру володіння (відсотки, vesting, зміни за 5 років), організаційні діаграми, умови «key person» і succession planning, ESG-інтеграцію, включно з податковою прозорістю. PwC Global Investor Survey 2024 показав: 18% інвесторів називають tax transparency ключовим нефінансовим фактором (майже на рівні H&S та wellbeing).

Tax due diligence зазвичай триває 1–3 місяці (до 6 — у складних угодах), охоплює 3–5 років історії та проходить етапами: збір документів, інтерв’ю менеджменту, аналітика/звіт. Документація з трансфертного ціноутворення (TP) перевіряється особливо ретельно: наявність і формалізація політик, відповідність intercompany agreements реальним операціям, актуальність CbC, відповідність локації IP функціям DEMPE, результати минулих TP-аудитів.

Deal-breakers щодо substance: агресивні/складні податкові структури, які важко «розмотати»; значні ризики недоплати sales tax; відсутність TP-документації; відкладені податкові зобов’язання продавця при cash-basis; багаторічна некомплаєнтність; занадто складна юрструктура, яку важко реструктуризувати. Практичне спостереження: «Іноді M&A угоди розвалюються, бо в компанії-цілі не в порядку sales tax».

Вплив на valuation проявляється через коригування ціни й механізми розподілу ризиків. Податкові ризики можуть враховуватися як «debt-like items» в equity bridge (перевага покупця — одразу знизити ціну) або закриватися спеціальними tax indemnities (перевага продавця — уникнути price cut, але виникає ризик контрагента). Ринкові стандарти: escrow holdback 10–20% ціни (у середньому 9,14% за опитуваннями ABA), строк escrow 12–24 місяці за загальними питаннями та до 6–7 років за податковими запевненнями; TP-ризики можуть потребувати 1–5% додаткової «премії», якщо страхуються через specialty tax insurance.

Стандартні запевнення (representations) у SPA щодо substance: усі податки сплачені, немає поточних податкових перевірок, звітність підготовлена за GAAP, декларації подані вчасно і коректно, ТЦУ — за arm’s length, структура юросіб відповідає розкриттю. Tax survival periods зазвичай 3–7 років — суттєво довше загальних запевнень.

Три перспективи щодо однакових індикаторів різняться

Розходження створюють практичні проблеми планування

Структура може відповідати податковим критеріям substance (резидент-директори, локальні приміщення), але провалити банківську перевірку, якщо неможливо документально підтвердити source of funds або транзакційні патерни запускають AML-тригери. І навпаки: структура з бездоганним KYC може втратити договірні пільги, якщо тести beneficial ownership покажуть, що реальна «економічна суть» в іншому місці. Governance, схвалений інвесторами, також може бути оскаржений податковими органами, якщо функції аутсорсяться або рішення ухвалюються поза юрисдикцією.

Спільні елементи, які «працюють» для всіх трьох: документований ланцюг beneficial ownership до фізичних осіб; реальна business rationale поза межами податкової вигоди; локальне ухвалення рішень із доказами (minutes, resolutions, attendance records); кваліфікований персонал; достатня операційна інфраструктура (офіс, рахунки, системи).

Інтенсивність enforcement досягла максимуму у 2024–2025

Податковий enforcement став AI-орієнтованим і координованим. DAC6 Central Directory накопичив 60 734 звітних схем до листопада 2024 року, близько 50% — із залученням не-ЄС країн. Механізми joint audit набули чинності 1 січня 2024 року (DAC7). CRS охоплює 154 юрисдикції; Crypto-Asset Reporting Framework (CARF) розширює охоплення на цифрові активи. AI у податковому адмініструванні використовується у 29 із 38 країн OECD: IRS застосовує ML для відбору перевірок; Греція використовує супутникові дані для виявлення незадекларованої нерухомості; Франція — для виявлення незадекларованих будівництв; Італія — для перехресної звірки банківських даних і декларацій.

AML-штрафи оновили історичні максимуми. Штраф TD Bank $3,09 млрд (жовтень 2024) — найбільший AML-штраф в історії США — пов’язаний із «хронічними збоями», що дозволяли транзакції наркокартелів. Binance заплатив $4,3 млрд у 2023. Глобальні AML-штрафи — близько $6,6 млрд у 2023 (+57% р/р). Bank of America отримав cease-and-desist order від OCC у січні 2025 щодо BSA/AML-дефіцитів.

Зміни FATF «grey list» продовжують впливати на планування структур. У червні 2024 додано Монако (важливо для wealth-management індустрії), а також Венесуелу, Алжир, Анголу, Кот-д’Івуар, Ліван, Непал, Лаос, Болівію та BVI. ОАЕ, Туреччина, Ямайка, Філіппіни та Хорватія виключені після ремедіації. Потрапляння до «grey list» запускає обов’язковий enhanced due diligence і системні складнощі банківських відносин.

Чого очікувати у 2025–2026

ATAD III, імовірно, рухатиметься «у два етапи»: спершу — автоматичний обмін інформацією за погодженими hallmark-ознаками, а внутрішні податкові наслідки — пізніше (джерело: Deloitte). Навіть без фінального ухвалення, «gateway tests» та індикатори substance вже впливають на аудиторські практики податкових органів у ЄС. Дворічний lookback означає, що сьогоднішні рішення щодо substance перевірятимуться ретроспективно після прийняття режиму.

Імплементація UTPR у Pillar 2 створює нові комплаєнс-виклики: юрисдикції зможуть оподатковувати «undertaxed profits» компаній в інших країнах. Перші GloBE Information Returns для компаній із календарним роком мають бути подані до 30 червня 2026 за FY 2024, а платежі top-up tax — до 31 серпня 2026. Очікуються уточнення гайденсів у міру практики.

Банківський de-risking еволюціонує від «категорійних заборон» до технологічно посиленої risk-based оцінки. Перехід на ISO 20022 (структуровані дані) підсилює можливості детекції. Фінтехи дедалі частіше конкурують не швидкістю, а «комплаєнс-зрілістю».

Технологічна документація стає обов’язковою для audit readiness: DMS, автоматизований комплаєнс-моніторинг та audit trails ключових рішень будуть стандартом. Компаніям слід готуватись до AI-орієнтованого нагляду, забезпечуючи здатність довести substance даними, а не твердженнями.

Як три рамки верифікації збігаються та розходяться

Ключовий висновок: достатність має бути доведена всім трьом стейкхолдерам одночасно. Податкове планування, яке дає treaty-benefits, але створює проблеми з банком або інвестором, фактично нівелює ефект. Сучасний стандарт вимагає: substance, достатній для оптимізації SBIE у Pillar 2 і відповідності ATAD III; документацію, достатню для відкриття та підтримання банківського рахунку; governance, достатній для investor due diligence і підтримки exit valuation.

Зведена таблиця практичних тестів